2020/11/11

企业在困境下的剥离出售

在当前的经济环境下,对试图专注于核心业务并支撑资产负债表的企业而言,剥离非核心业务或资产通常能起到作用,这在更广泛的重组中也可能有用(此类剥离可参见我们最近处理的Pizza Express Group重组项目)。

企业剥离出售的关键在于评估划分剥离业务和保留业务的可用结构选项。虽然在实际的剥离交易中可能需要出售资产和/或股份,但也存在另一种纯资产或股份交易方案,即卖方将业务和资产转让给一家新成立的公司,然后将新公司的股份出售给买方。

尽职调查

陷入困境的卖方往往会面临这样的两难境地:既希望尽快进行出售,又想要以最佳价值出售资产。

确定可行的尽职调查范围是所有出售流程中关键的一步。当前英国政府采取的措施或企业为防控新冠肺炎疫情签署的协议可能会对信息流动和管理层访问(如实地考察)造成影响,在这样的情况下开展并购交易,更加需要确定尽职调查的范围。

在困境下进行的并购交易会进一步加剧买方风险。要约中“业务”保证的范围通常是有限的,在交易通过破产程序构建的情况下,则不存在这种范围。因此,买方可能无法依赖此类保证披露来消除风险。

如果买方并非通过正式破产程序进行收购,那么其还必须设法应对剥离交易本身(以及过往交易)随后受到卖方债权人质疑的风险。如果卖方债权人认为交易的价值太低,就会提出质疑。对此,买卖双方都应在交易早期征询专家意见。

保证和赔偿保险

如果保证范围存在限制,参与交易的激励性管理人员可能能够就削减后的业务保证进行补充(即使仅通过特别披露的方式)。然而,对于这些管理人员的承诺强度,以及买方是否愿意对目标资产管理人提出索赔,都将会产生疑问。

在这种情况或通过正式破产程序进行出售的情况下,有可能要求提供“综合”保证和赔偿(W&I)保单。该保单可为买方提供有意义的保证保护,而不会使保证人(或在破产情形下的管理人)承担任何附加责任。保证并非是包含综合保证和赔偿保单的买卖协议的一部分,而是附加在保单本身之后。保证和赔偿保单通常仅涵盖未知风险,但也可以承保涵盖已识别风险的特定保险。

需要注意的是,为避免在保证和赔偿保单中出现全面除外情形,被保险方必须确保其尽职调查范围足够广泛且适当(例如,为避免出现针对新冠肺炎疫情造成的损失的全面除外情形,尽职调查需要分析新冠肺炎疫情对目标组织或资产的影响)。

业务连续性和分离问题

买方将重点考虑了解剥离的复杂性以及目标业务如何在交割后作为独立业务运营。考虑的事项包括(除其他外):

- 检查资产转让是否无任何留置权/押记
- 分析是否需要任何第三方同意(例如在关键客户/供应商合同项下控制权变更所需的同意)
- 审核可能产生的任何税务后果和分离要求(例如增值税划分)
- 确定出售资产附带的任何负债
- 了解集团内部资产余额,并确定其中可能需要结转的余额
- 考虑任何必要的过渡服务安排

一般而言,被剥离的目标业务与被保留业务的联系越紧密,完成交易的难度就越大。正如上文所强调的,当前的经济压力可能盖过任何此类担忧。如果双方都因为经济因素而愿意进行交易,那么过渡服务安排通常可以提供临时支持,使交易得以长期进行。 

最后,如果在困境中进行剥离,则必须确保在卖方当前或未来破产的情况下,任何剥离的实施方式都能同时保护卖方(包括其董事)和买方。

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