2015/12/03

英国新出台的高级管理人员制度对中国银行业将产生何种影响?

高级管理人员及认证制度(Senior Managers and Certification Regime,统称为“SM&CR”)是一项针对银行业从业人员而新推出的严格监管制度框架。在这一框架下,英国监管机构力求提高个人责任的标准。高级管理人员及认证制度将适用于在英国营业的中国银行子公司,且经适当修改后,可适用于在英国营业的中国银行分行。因此,在英国拥有子公司、英国分行或两者皆有的中国银行集团将受到此项制度的影响。

新政策下是否需要批准才能成为高级管理人员是根据其实际职责,而非职位或地点决定。这意味着在英国经营的中国银行集团必须仔细斟酌适用人选,而英国以外的高级管理人员不能认定相关英国改革不适用。

值得注意的是,该制度指出任何担任高级管理人员的个人须承担“责任义务”。分配给该高级管理人员的责任,一旦发生任何问题,失职者可能面临纪律处分。不当行为将被处以通报批评、罚金、强制性限制个人批准权限,甚至吊销批准的处罚。因此,在新制度规定下即将成为高级管理人员的人士,尤其是在英国以外的个人,一定要全面理解这些英国监管规定。

背景

在后金融危机时代,英国银行业经历了翻天覆地的变化,但SM&CR最令高级管理层密切关注。尽管这完全是英国首创的制度(而非欧洲),高级管理人员及认证制度已经因为其对个人责任的严厉管制方式在国际上引起了关注,尤其是影响了这些效力于海外银行集团(在英国拥有业务)的个人。

高级管理人员及认证制度将于2016年3月7日正式实施,一些备受期待的改革也终将兑现。最初,此制度包括了富有争议性的“反面举证责任(reverse burden of proof)”,即一旦出现高级管理人员责任范围内违反规定的不端行为,高级管理人员会被视为行为失当,除非他们能够证明自己已采取了所有合理的手段预防或阻止该行为。虽然最近宣布这一条例不会予以实施,但预计高级管理人员仍需要秉持高标准,并在出现其责任范围内的违规行为之时,能够提供证据证明其行为恰当,避免监管部门发现不端行为的情况。SM&CR还包括一项新刑事犯罪,使那些对银行破产负有一定责任的高级管理人员担责。

英国议会银行业标准委员会(Parliamentary Commission on Banking Standards)在2013年6月发布《银行业改革方案》报告,改革方向就此确定。该报告宣称,英国当前从事规范金融服务行业的个人监管框架(获批准个人制度,Approved Persons regime)“复杂而混乱”;并指出此制度“营造了不切实际的个人法规管制,而有意义的责任实际上并不归于任何人。”这体现了对个人监管存在的诸多弊端,尽管所有银行业在金融危机之前存在着明显不当行为和管理不善,最终似乎那些监管此类事件的高级管理人员会逃脱所有惩罚,因为在当前的架构下,监管机构难以将责任归结于单一个人。

框架的立法工作很快被批准了,SM&CR的监管机构的详细规定于2014年7月开始咨询工作。大多数细节现已敲定,但有些因素还需商讨,对很多受影响公司来说,为明年三月开始施行的制度做好准备依然是一项挑战。

新的制度将导致监管部门和受影响企业自身对企业中个人的监督和问责方式产生重大变化。SM&CR将要求履行特定“高级管理职能”的个人获得监管机构的预先批准,并将其责任正式记录在案且提供给监管部门,一旦出现任何责任范围内的问题,他们可能被质询(及很有可能被处分)。该制度还要求企业在任命之时,以及更重要的是自此之后每年都要认证其他关键员工的恰当性与适当性(实际上包括了广泛的个体),统称为“被认证人”, 这一举措要求企业流程和程序作出巨大的改变。而且,SM&CR将引进高标准的高级管理人员、被认证人以及大多数其他企业员工(职位与金融服务无关的员工除外,比如餐饮或信息技术支持员工)的新行为规范,并要求企业在规定期限内向监管部门汇报任何违反规定之行为,此举将引发对个人的监管处分行为。

制度范围

英国分行的管理制度旨在设定恰当的比例,所以适用于分行的高级管理职能更少,且并非所有分行都需要强制执行(较小分行可能仅需要一到两名高级管理人员)。分行高级管理人员将遵从不当行为的相关规定,尽管这些规定并非新的刑事犯罪范围所及。对于在另一个欧洲国家经营的银行分行来说,该制度影响较小,因为欧洲立法规定特定事项必须交由所在国的监管机构处理。

重要的是,该制度并非仅限于位于英国的个人,或英国子公司或分行,而是扩大至海外和/或不同法律实体中的一部分个人。由于该制度基于法律实体实施,而非业务线,中国银行集团必须确定相关英国子公司和/或分行的责任个体,无论这些个人身在何处。

然而,其范围仍有所限制,因为英国子公司或分行以外和/或海外的个人首先达到相关标准以履行高级管理职能的可能性更小。但是,英国员工数量较为有限的分行始终需要其海外个人获得相关批准,尤其是集中管理与管治的分行。

为了展示将英国子公司或分行以外的个人纳入监管的意图,英国监管机构针对在实体母公司或另外一个集团公司工作,但对英国子公司或分行具有一定程度影响力的个人制定了一个通用的高级管理职能。首要原则就是负责在英国实施策略或监督交易的个人(并非仅负责在集团层面设定策略的人员)可能会履行此高级管理职能,因此需要获得批准。

此外,在英国子公司或分行以外的个人可能会直接代表子公司或分行履行特定的高级管理职能,例如,在某个集团公司内担任几个集团实体(包括相关子公司或分行)首席风险官的个人,可能需要获得批准才能代表子公司或分行履行首席风险职能。虽然这种制度具有避免银行集团需要采用相同的、规定的组织结构的灵活性,但是这种灵活性也意味着在实施此制度以及确定哪些个人需要获得批准方面是一个具有挑战性的任务。这对于庞大而复杂的集团尤其困难;特别是当某个集团是按照业务线,而不是按照法人实体经营时。

对于中国的集团,在英国子公司或分行以外的SM&CR应用应该会引起对管治安排的审查,以确保新制度范围内的个人包含在英国之内。这些结构化安排可以使监督和管理更加容易,同时避免这些人员受到不止一个监管制度的约束。这种方法可能会导致将履行集团策略的职责委派给在英国的某位高级经理人,以及将通常在集团层面履行的岗位职责委派给在英国的个人。否则,要确保在英国以外的个人已经充分受训且实施的系统能够实现适当的合规监督,对英国公司来说可能会具有挑战性。但是,对某些集团来说,不大可能按照这种方式将职责集中在英国。

虽然虽然较小规模小的分行可以自行安排以便只有少数人员批准为高级管理人员,但是这只是减轻了分行的工作,而非减轻管理人员的职责,并且需要监管机构的签字批准。因为每一家英国子公司或分行必须在高级管理人员之间配置监管机构规定的全部职责清单,如果只是在少数几个个人之间分担规定的职责,可能会增加分行管理人员的正式职责,这可能是不合适的。

对中国银行集团而言,另外一个难点是确定谁是在认证制度范围内,这与高级经理人制度相比涵盖的人员范围将大得多。虽然范围内的某些职能将不会有任何地域限制,但其它职能将只适用于在英国工作或在英国与客户交易的英国子公司或分行员工。这里将使用意义十分广泛的“交易”,因此将包括几乎所有与客户的联系(当然无需计入代表客户进行的任何特定活动)。

遗憾的是,SM&CR并没有提供目前获批准个人制度下一项很有用的豁免,该豁免允许通常在海外工作的个人在每年限定时期内可以无需批准,在适当的监督下在英国进行特定的客户相关活动。这种全有或全无的方法将迫使在英国以外拥有员工的中国银行的英国子公司和分行,选择要么对海外人员进行认证和监督,要么对与英国客户存在关系的海外员工的活动进行任意限制。这可能给拥有英国分行的中国银行集团带来问题,因为他们分行的员工在英国以外工作的可能性更大。

未来

目前的重点是准备启动英国业务的银行集团。英国子公司和分行必须在将这些规定纳入治理规划和高级管理人员职责说明之前,确定他们的安排。他们还必须确保对他们希望、并且已经获得许可的个人发出必要的通告,以免受到新规限制:这些通告必须在2016年2月8日之前做出。然后重点可能转移到执行,我们将密切观望监管机构什么时候按照新框架采取行动,以及在怎样的环境下成功将这些个人纳入责任范围。

这些是非银行集团将会有兴趣关注的进展。针对保险行业的一个平行高级保险管理人员制度也已经完成制定,并将在明年初开始生效。此外,新的立法也在考虑之中,可能将SM&CR延伸至所有在英国接受监管的金融服务公司,包括投资公司和消费信贷公司等等的。虽然这种延伸预计在2018年之前不会实现,监管机构也正好有时间起草面向和适用对所有公司的SM&CR详细版本,但目前消息信息已很目前信息已很明确:SM&CR将会推行下去。目前尚不清楚非银行集团的英国分行是否将受到影响,或者将受到怎样的影响,同时这些提案的发展将会受到在英国从事业务的中国金融服务集团的密切跟踪。

机构将会对此项改革及进展予以密切关注,特别是美国。美国的监管机构已经表示将对个人实施更严格监管的打算;而在香港,监管机构已明确将采取相当严格的方法并且已经有了追踪高级管理人员行为过失的追踪记录。即便如此,其它一些司法管辖区目前几乎没有要实施此类重大改革、甚至是在某些情况下寻求对个人整体采取更严厉方法的迹象。我们将拭目以待,看看英国这些改革措施对其它地方的监管方法到底会有怎样的影响(如有)。

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