2016/03/22

英国新出台的高级管理人员制度对非欧洲经济区银行业将产生何种影响?

高级管理人员及认证制度(Senior Managers and Certification Regime,统称为“SM&CR”)是一项针对银行业从业人员而新推出的严格监管制度框架。在这一框架下,英国监管机构力求提高个人责任的标准。高级管理人员及认证制度于2016年3月7日生效,适用于在英国营业的非欧洲经济区银行子公司,且经适当修改后,可适用于在英国营业的非欧洲经济区银行分行。因此,在英国拥有子公司、英国分行或两者皆有的非欧洲经济区银行集团会受到此项制度的影响。

新政策下是否需要批准才能成为高级管理人员是根据其实际职责,而非职位或地点决定。这意味着在英国经营的非欧洲经济区银行集团必须仔细斟酌适用人选,而英国以外的高级管理人员不能认定相关英国改革不适用。

值得注意的是,任何担任高级管理人员的个人须承担“责任义务”。分配给该高级管理人员的责任,一旦发生任何问题,失职者可能面临纪律处分。不当行为可能被处以通报批评、罚金、强制性限制个人批准权限、最终被禁止担任特定职务的处罚。因此,在新制度规定下即将成为高级管理人员的人士,尤其是在英国以外的个人,一定要全面理解这些英国监管规定。

背景

在后金融危机时代,英国银行业经历了翻天覆地的变化,但SM&CR最令高级管理层密切关注。尽管这完全是英国首创的制度(而非欧洲),高级管理人员及认证制度已经因为其对个人责任的严厉管制方式在国际上引起了关注,尤其是影响了这些效力于海外银行集团(在英国拥有业务)的个人。

英国议会银行业标准委员会(Parliamentary Commission on Banking Standards)在2013年6月发布《银行业改革方案》报告,改革方向就此确定。该报告宣称,英国当前针对从事规范金融服务行业的个人的监管框架(获批准个人制度,Approved Persons regime)“复杂而混乱”;并指出此制度“营造了不切实际的个人法规管制,而有意义的责任实际上并不归于任何人。”这体现了对个人监管存在的诸多弊端,尽管所有银行业在金融危机之前存在着明显不当行为和管理不善,最终似乎那些监管此类事件的高级管理人员会逃脱所有惩罚。在当前获批准个人的制度架构下,监管机构难以将责任归结于单一个人,特别是对于个人仅是不作为而非积极实施了违法行为的情况。

SM&CR最初有意纳入极具争议性的“举证责任倒置(reverse burden of proof)” 规则,该规则产生的后果是,一旦高级管理人员责任范围内发生违规,高级管理人员就会被视为行为不当,除非他们能够证明自己已采取了所有合理的手段预防或阻止该违规发生。虽然2015年10月宣布这一规则不会予以实施,但高级管理人员预计仍需要遵守极高标准,在其责任范围内出现违规行为之时,需能够提供证据证明其行为得当,避免被监管部门认定为行为不当。SM&CR还特别纳入了一项新的刑事罪名,被认定为对银行破产负有责任的高级管理人员将可能面临最高7年的监禁。这与一般的企业破产法律形成了鲜明对比,即使该类指控预计将鲜有胜诉。

新的制度涉及到一些监管部门和受影响企业自身对企业中个人的监督和问责方式的重大变化。SM&CR要求履行特定“高级管理职能”的个人获得监管机构的预先批准,并将其责任正式记录在案且提供给监管部门,一旦出现任何责任范围内的问题,他们可能被质询(及很有可能被处分)。

该制度还要求企业在任命之时,以及更重要的是自此之后每年都要认证其他关键员工的恰当性与适当性(实际上包括了广泛的个体),统称为“被认证人”,这一举措在实践中要求企业流程和程序作出巨大的改变。而且,SM&CR引进了高标准的高级管理人员、被认证人以及大多数其他企业员工(职位与金融服务无关的员工除外,比如餐饮或信息技术支持员工)的新行为规范,并要求企业在规定期限内向监管部门汇报任何违反规定之行为,此举将引发对个人的监管处分行为。

制度范围

英国分行的管理制度旨在设定恰当的比例,所以适用于分行的高级管理职能更少,且并非所有分行都需要强制执行(较小分行可能仅需要一到两名高级管理人员)。分行高级管理人员须遵从不当行为的相关规定,尽管这些规定并非新的刑事犯罪范围所及。对于在另一个欧洲国家经营的银行分行来说,该制度影响较小,因为欧洲立法规定特定事项必须交由所在国的监管机构处理。

重要的是,该制度并非仅限于位于英国的个人,或英国子公司或分行,而是扩大至海外和/或不同法律实体中的一部分个人。由于该制度基于法律实体实施,而非业务线,非欧洲经济区银行集团必须确定相关英国子公司和/或分行的责任个体,无论这些个人身在何处。

然而,该范围仍存在固有限制,因为英国子公司或分行以外和/或海外的个人首先达到相关标准以履行高级管理职能的可能性更小。但是,英国员工数量较为有限的分行始终需要其海外个人获得相关批准,尤其是集中管理与管治的分行。

为了展示将英国子公司或分行以外的个人纳入监管的意图,英国监管机构针对在实体母公司或另外一个集团公司工作,但对英国子公司或分行具有一定程度影响力的个人制定了一个通用的高级管理职能。首要原则就是负责在英国实施策略或监督交易的个人(并非仅负责在集团层面设定策略的人员)可能会履行此高级管理职能,因此需要获得批准。

此外,在英国子公司或分行以外的个人可能会直接代表子公司或分行履行特定的高级管理职能,例如,在某个集团公司内担任几个集团实体(包括相关子公司或分行)首席风险官的个人,可能需要获得批准才能代表子公司或分行履行首席风险职能。虽然这种制度具有避免银行集团需要采用相同的、规定的组织结构的灵活性,但是这种灵活性也意味着在实施此制度以及确定哪些个人需要获得批准方面是一个具有挑战性的任务。这对于庞大而复杂的集团尤其困难;特别是当某个集团是按照业务线,而不是按照法人实体经营时。

一些非欧洲经济区的集团力求确保新制度范围内的个人均归入英国境内。这些结构化安排可以使监督和管理更加容易,同时避免这些人员受到不止一个监管制度的约束。这种方法可能会导致将履行集团策略的职责委派给在英国的某位高级经理人,以及将通常在集团层面履行的岗位职责委派给在英国的个人。否则,要确保在英国以外的个人已经充分受训且实施的系统能够实现适当的合规监督,对英国公司来说可能会具有挑战性。但是,对某些集团来说,不大可能按照这种方式将职责集中在英国,因为只是在少数几个个人之间分担“规定的职责”可能并不合适。

对非欧洲经济区银行集团而言,另外一个难点是确定哪些人是在认证制度范围内,这比高级经理人制度涵盖的人员范围大得多。所幸最终的规定较最初拟定的规定而言减轻了海外银行机构在英分行的压力,因为这些规定包含地域限制,以使该认证制度只适用于人在英国的英国分行员工。然而,对英国子公司而言,某些职位没有任何地域限制,而另一些职位只适用于人在英国或在英国与客户交易的员工。这里使用的是广义上的“交易”,因此包括几乎所有与客户的联系(当然无需等同于代表客户进行任何特定活动),这可能使得制度范围更为广泛。

所幸的是,监管机构听取了征询意见反馈,并提供了获批准个人制度下一项很有用的豁免,允许通常在海外工作的个人在每年限定时期内可以无需认证,在适当的监督下在英国进行特定的活动。这应该可以使在英国以外拥有员工的非欧洲经济体银行的英国子公司无需在“以防万一”的情况下对个人进行认证,或可以避免对与英国客户存在关系的海外员工的活动进行任意限制。

未来

尽管目前的重点仍在于制度的实施,但是重点可能会在不久后转移到执行,我们将密切观望监管机构什么时候按照新框架采取行动,以及在怎样的环境下成功将这些个人纳入责任范围。

这些是非银行集团将会有兴趣关注的进展。针对保险行业的一个平行高级保险管理人员制度也已经就位。此外,新的立法也在考虑之中,可能将SM&CR延伸至所有在英国接受监管的金融服务公司,包括投资公司和消费信贷公司等等的。

虽然这种延伸预计在2018年之前不会实现,监管机构也正好有时间起草面向和适用对所有公司的SM&CR详细版本,但目前消息信息已很目前信息已很明确:SM&CR将会推行下去。目前尚不清楚非银行集团的英国分行是否将受到影响,或者将受到怎样的影响,同时这些提案的发展将会受到在英国从事业务的非欧洲经济体金融服务集团的密切跟踪。

英国境外的金融服务监管机构同样将会对此项改革及进展予以密切关注,特别是美国。美国的监管机构已经表示将对个人实施更严格监管的打算;而在香港,监管机构已明确将采取相当严格的方法并且已经有了追踪高级管理人员行为过失的追踪记录。即便如此,其它一些司法管辖区目前几乎没有要实施此类重大改革、甚至是在某些情况下寻求对个人整体采取更严厉方法的迹象。我们将拭目以待,看看英国这些改革措施对其它地方的监管方法到底会有怎样的影响(如有)。

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