2016/10/18

中国就CRS/FATCA细则征求意见

作者:陈运(合伙人) 汪镕(主办律师)                         

背景时间表

征求意见稿的出台目的

国税局于2016年10月14日公布的征求意见稿,本质上是CRS在中国境内具体实施的操作细则,以便于将国际通用的CRS转化成适应中国国情的具体要求,为在中国境内实施CRS提供法律依据和操作指引。

征求意见稿要求中国境内的商业银行、证券公司、基金管理公司、特定保险公司、信托公司等符合征求意见稿定义的“金融机构”对客户(即账户持有人)开展尽职调查工作,识别非居民金融账户,获取必要账户信息,用于信息报送。征求意见稿还对该等尽职调查工作的最低要求做出了详尽的规定。

征求意见稿将于2016年10月28日结束意见征集,正式规定预计于2016年底前公布,并于2017年1月1日正式实施。

重点解读

1. 需要履行尽职调查义务的境内金融机构

征求意见稿基本沿用了FATCA和CRS对于“金融机构”的定义,将“金融机构”归类为存款机构、托管机构、投资机构和特定的保险公司及其分支机构。这一概念与中国境内法律和监管要求项下的金融机构的概念存在差异。

以下机构是境内金融机构,但不符合征求意见稿定义的“金融机构”的标准:

  • 金融资产管理公司;
  • 财务公司;
  • 金融租赁公司;
  • 汽车金融公司;
  • 消费金融公司;以及
  • 货币经纪公司。

以下机构不是境内金融机构,但符合征求意见稿定义的“金融机构”的标准:

  • 私募基金管理公司;以及
  • 从事私募基金管理业务的合伙企业。

以下主体不是法人实体,但符合征求意见稿定义的“金融机构”的标准:

  • 证券投资基金(公募基金);
  • 私募投资基金;以及
  • 信托计划。

2. 委托销售金融产品时尽职调查义务的划分

征求意见稿基本沿用了FATCA和CRS的要求,规定金融机构可以委托代销机构等第三方开展尽职调查工作,但最终责任由金融产品提供方承担。

征求意见稿进一步指出,代销机构有义务配合金融产品提供方开展尽职调查工作,并向其提供信息用于报送。因此,独立基金销售机构等依法从事金融产品销售的机构即使不属于征求意见稿定义的“金融机构”,也需要根据征求意见稿的规定,建立完善的尽职调查流程体系。

3. 征求意见稿是否包括FATCA尽职调查流程

征求意见稿规定,美国税收居民账户的尽职调查事项按“有关规定”执行,但并未明确“有关规定”为何。

由于CRS的尽职调查要求是基于FATCA政府间协定的尽职调查要求制定的,尽管存在非常细微的差异,我们认为,按照CRS或征求意见稿要求建立的尽职调查流程和制度,可以基本满足FATCA政府间协定项下的尽职调查要求,只需进行微调即可。因此,金融机构完全不用担忧转换成本。

目前,就中国政府与美国政府之间的FATCA政府间协定,尚无公开的签署和实施时间表。我们仍然建议构成FATCA项下的“海外金融机构”的境内机构,在必要时向美国国税局(“IRS”)申报注册,获得IRS核发的全球中介机构识别编号(“GIIN”),以避免FATCA惩罚性税款扣缴。

4. 尽职调查中声明文件的形式

为判断客户的税收居民身份,征求意见稿要求金融机构在尽职调查过程中获得税收居民身份声明文件(“声明文件”),并以附表的形式制定了用于不同客户的3份样表。

征求意见稿明确指出,该等样表仅供参考,金融机构可以结合自身实际情况,将声明文件整合在开户申请书中。征求意见稿也注意到了纯线上开户的情况,允许以电子形式提交声明文件。征求意见稿进一步指出,声明文件可以以电子形式保存。

但是,征求意见稿要求,在以电子形式保存的情况下,金融机构应当确保能够按照监管部门的要求提供纸质版本文件。征求意见稿并未明确该等纸质版本必须是客户签署的原件,还是电子记录的打印版本,期待在正式规定中能够对此问题加以明确。

5. 处罚措施

与FATCA项下允许金融机构选择性合规(如选择不合规,则在收到来源于美国的付款时将被扣缴30%的惩罚性预提税)不同,征求意见稿沿用CRS的规定,要求金融机构一律开展合规工作,并且对金融机构设定了较为严厉的违规处罚措施,除国税局可以责令限期改正外,还将降低金融机构的纳税信用级别,甚至还可以建议有关金融主管部门采取以下措施:

  • 责令金融机构停业整顿或者吊销其经营许可证;
  • 取消金融机构直接负责的董事、高级管理人员和其他直接责任人员的任职资格、禁止其从事有关金融行业的工作;以及
  • 责令金融机构对直接负责的董事、高级管理人员和其他直接责任人给予纪律处分。
  • 境内机构的对策

我们认为,境内机构可以从以下方面积极应对CRS/FATCA的实施:

  • 判断自身属性,是否是征求意见稿定义的“金融机构”或者金融产品的代销机构;
  • 了解CRS/FATCA及征求意见稿的规定,结合自身业务特点,分析操作可行性;
  • 积极参与意见征集;以及
  • 在机构内部提前开展CRS/FATCA及征求意见稿规定的学习活动,为2017年初的实施作出充分的准备。

编者注:本文同步发表于金杜中国法律博客(Chinalawinsight.com)

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