2017/12/04

“一带一路”丨外商投资审批监管趋严 中企如何破局?

作者:熊进(合伙人)

2017年迎来全球化的转折之年,全球贸易与投资壁垒不断增多,经济“逆全球化”趋势有所抬头。展望2018,中国企业“走出去”与“引进来”并重。在国家“一带一路”的背景下,金杜律师事务所联合金杜法律研究院在“第四届中国企业全球化论坛”共同出版并发布了《智库报告:聚焦“一带一路”中的法律与实践》。熊进律师作为此报告的主要作者之一,在报告中撰写了《“一带一路”下的海外投资:洞悉新审批环境下的“反向分手费”》一文。我们就此对熊律师进行了专题采访。

问题:面对中国企业“走出去”过程中面临的外商投资审批,重点国家的审批有何特点?哪些要求对中国企业会产生重要影响?

熊进:大家好,我是金杜北京办公室的国际合伙人熊进,专做跨境并购业务。今天想和大家分享一下目前境外投资实务里面非常重要的一个问题:国家安全审查问题。如果大家回头看,在过去几年中,一个非常明显的趋势是,中国企业在海外的收购,在目的国美国、英国、德国都遇到了比较强的阻力。这反映在两个方面:第一大型交易被否决,或者是因为考虑到交易相对方担心外国投资审核不确定的问题,终止和中方交易。另外,这些国家已纷纷在出台相关法律的修改和议案,以期进一步加强对包括中国投资者在内的外国投资者对敏感性行业涉及到国家安全资产收购的限制。

问题:在新的外商投资审批监管环境下,请您谈谈如何避免或降低反向分手费的风险?

熊进:其实刚才我们讲的,由于这些外国投资审核带来的不确定性,在这些交易里面,中国买家的交易对手,也就是卖方,通常会提出要求中国买家支付反向分手费的安排。也就是一旦交易里面这些审批拿不到,中国买家要向他们进行赔偿。怎么降低这个风险是很重要的。第一,我们要区分国别,美国、德国、英国的监管体制是不一样的。美国很主动,基本上涉及到敏感行业要求进行自然申报,你若不申报,美国也会主动要求你进行申报。德国和英国也不一样,需要区分;第二,我们考虑是否要控制,在很多交易里面未必需要控制,控制一定会带来更多监管审批上的障碍;第三、敏感性的行业,像军工、航天、通讯、半导体等这些先进的技术通常为非常敏感的行业,我们在进行这些资产收购的时候一定要考虑到它的敏感性和对于交易的影响,最后,我们可以考虑,如果说一定要支付反向分手费的话,我们要对它触发的条件、它的比例,还有能不能通过保险的覆盖来降低它的风险。

问题:您提到“反向分手费保险”这一新鲜事物,可否简单介绍一下?中国境外投资者应该如何利用它?

熊进:因为我们讲保险是应对风险而产生的,市场上的先知先觉者其实现在已经推出了“反向分手费保险”。这个保险,坦率地讲,也不说是万能的,它其实还是个风险共担的概念。根据我的了解,目前市场上主流的产品至少中国投资者买家要承担40%的风险,保险只能覆盖60%。另外保费其实是挺高的,可能到10%。与我们常见的Warranty Insurance ,也就是保证保险比,这个比例高很多。还是回到那句话,在一开始我们需要判断外国投资安全审查的风险有多大,反向分手费这种安排能不能接受。如果在接受的情况下,除了我刚才讲的安排,在谈判时要注意,如果要买保险也可以,但保险也有风险,所以我们需要特别慎重。

问题:关于专业法律服务机构和国家“一带一路”倡议的结合,我们想听听您进一步的分享。

熊进:确实,在过去几年中,我们也参加了大量的“一带一路”项目。我非常振奋地看到,国家一个宏大的顶层设计正在逐步地落地。在这个过程里,我们金杜的团队和各个办公室、专业合伙人在其中也做了大量的项目,充分展现了金杜的专业特长和一体化管理的优势。“一带一路”涉及65个国家,政治、经济、法律情况非常复杂,相关的投资确实不是一个容易的事。在未来,大量的中国企业在“一带一路”投资需要法律服务,需要向金杜和其他的专业机构寻求保驾护航,我们也非常期待在这个过程中为客户提供最好的法律服务的支持。谢谢!


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2017年11月17-18日,金杜律师事务所联合金杜法律研究院在“第四届中国企业全球化论坛”共同出版并发布了《智库报告:聚焦“一带一路”中的法律与实践》。报告结合了金杜法律研究院的思想智慧和金杜律师多年来在跨境并购、国际工程承包和争议解决等多领域的业务经验,汇编了关于海外投资与并购中宏观风险管理、合规及争议解决等法律问题的最新实践和案例分析文章,为企业提供了更生动且更具针对性的参考。“金杜研究院”公众号将于近期对外进行“一带一路”系列访谈,展现金杜合伙人在智库报告中的观点,以飨读者。

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