2015/08/27

聚焦股权众筹的预警式监管

作者:陈胜(合伙人)

互联网金融作为与传统金融行业迥异的依托于互联网高科技平台的创新实践,近些年来发展势头迅猛,引发了大量投资者对于众筹、P2P网络借贷等新型投资方式的关注。互联网金融的蓬勃发展,不仅为我国中小企业开辟了诸多新型融资渠道,也为大众提供了丰富的融资选择,对于社会与实体经济起到了促进作用。但同时,因为国家尚未对其架构起系统化的监管体系,相关立法与制度不够完善,该行业亦在粗放式的发展状态中产生了诸多风险。证监会近日发布《关于对通过互联网开展股权融资活动的机构进行专项检查的通知》(下文简称《通知》),即是国家对于股权众筹融资行业发展不规范行为进行的一次整顿,本文主要结合该《通知》,针对股权众筹融资进行相应法律问题分析。

股权众筹融资主要是指通过互联网形式进行公开小额股权融资的活动,相比于不久前十部委发布的《指导意见》,证监会《通知》中对于股权众筹融资行为进行了更为详细的解释,即创新创业者或小微企业通过股权众筹融资中介机构互联网平台公开募集股本的活动。

股权众筹融资具有“公开、小额、大众”的特征,因此受到不少投资者欢迎,股权融资平台数量也在近些年呈现猛烈的增长趋势。然而因为监管法律法规的缺失,股权众筹融资在“野蛮生长”的同时,也成为了违法犯罪的“重灾区”,其可能涉及的法律风险主要有:

集资类犯罪

股权众筹融资作为一种面向大众的融资方式,很可能在运作过程中触及法律红线,触犯刑法规定构成集资类犯罪。非法吸收公众存款罪以及集资诈骗罪是我国《刑法》第一百七十六条、第一百九十二条分别规定的两种典型的非法集资类犯罪,此两种犯罪形式均可能在股权众筹融资实际操作中出现。举例来讲,一些融资平台在没有明确投资项目的情况下,通过各种渠道向广大社会公众进行公开宣传,非法吸收不特定公众资金,形成平台自有资金池,之后才针对项目进行投资,此行为可能涉嫌非法吸收公众存款罪;另一些融资平台假借股权众筹融资的幌子,通过诈骗行为获得社会不特定公众投资并且非法占有投资人财产,或在投资人、融资人不知情的情况下将资金挪作他用,则涉嫌集资诈骗罪。

擅自发行股票、公司、企业债券罪

我国《刑法》第一百七十九条规定了擅自发行股票、公司、企业债券罪,本罪是指个人或单位在没有经过我国有关主管部门批准的情况下便擅自发行股票或者债券的行为。2010年12月出台的《最高人民法院关于审理非法集资刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第6条规定:“未经国家有关主管部门批准,向社会不特定对象发行、以转让股权等方式变相发行股票或者公司、企业债券,或者向特定对象发行、变相发行股票或者公司、企业债券累计超过200人的,应当认定为擅自发行股票、公司、企业债券罪”。该罪名的重点主要是融资平台未经国家主管部门批准,不具备发行股票、公司债券资格,却擅自向社会不特定对象或特定对象发行股票、公司、企业债券,相应地,证监会《通知》中也明确写道:“根据《公司法》、《证券法》等有关规定,未经国务院证券监督管理机构批准,任何单位和个人都不得向不特定对象发行证券,向特定对象发行证券累计不得超过200人,非公开发行证券不得采用广告、公开劝诱和变相公开方式。”《通知》再一次明确了对于股权众筹融资平台的资格要求,不具备资格的平台如果擅自开展股权众筹融资业务,不仅违反民事、行政法规规定,更触犯了刑法规定,涉嫌擅自发行股票、公司、企业债券罪。

以股权众筹名义募集私募股权投资基金

根据《证券投资基金法》、《私募投资基金监督管理暂行办法》等规定,私募基金管理人不得向合格投资者之外的单位和个人募集资金,不得向不特定对象宣传推介,合格投资累计不得超过200人,合格投资者的标准应符合《私募投资基金监督管理暂行办法》的规定。目前市场上存在大量融资平台,以股权众筹名义,筹集私募股权投资基金,通过互联网平台进行非公开股权融资或私募股权投资基金募集行为,以此规避国家法律法规对于私募基金的限制与要求。然而,该类行为的实质还是私募股权融资行为,不属于我国法律法规界定的股权众筹融资范畴,这种操作方式违反了我国民事、行政法规规定。

出售、非法提供公民个人信息罪

互联网具有便捷性的同时,亦具有信息安全的极大风险。一些股权众筹融资平台将在自己平台上登记的用户信息泄露或对外出售,从而谋取利益,涉嫌违反刑法第253条规定的“出售、非法提供公民个人信息罪”。

本次证监会发布《通知》进行行业专项检查,即是考虑到股权众筹融资具有“公开、小额、大众”的特征,行业内不规范操作及各类纠纷可能对于社会公众利益和国家金融安全产生不容忽视的影响,而采取的预警式监管。证监会在近期将对股权融资平台的实际运行情况、风险隐患进行严格排查,引导该类平台进行明确定位,尤其禁止打着“股权众筹”旗号进行的私募股权融资活动,其最终目标是规范行业操作,避免违法犯罪行为的发生。

编者按:本文同步发表于金杜中国法律博客(Chinalawinsight.com) 

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