2018/12/05

AEO新政来了!——关检融合新视角之AEO新规速读

作者:景云峰 熊祎

今年11月27日,《关于实施<中华人民共和国海关企业信用管理办法>有关事项的公告》(下称“178号公告”)一经发布,便引起了进出口企业等各界人士的广泛关注。本次178号公告共有两大亮点。第一个是加大对企业主动披露的鼓励力度,将主动披露前提下需要计入企业信用状况记录的违规罚款标准由原来的人民币5万元大幅提升到50万元,但需注意不包含针对走私行为的行政罚款。而更需要关注的是第二点,即178号公告整合优化了海关企业信用管理制度,引入了出入境检验检疫企业信用管理内容。为此,本文将着重从出入境检验检疫合规角度,对178号公告的有关内容加以解读。

1、178号公告引入了哪些出入境检验检疫合规考核要素?

2018年4月,全国人大表决通过了《国务院机构改革方案》,明确“原国家质量监督检验检疫总局的出入境检验检疫管理职责和队伍划入海关总署”。海关承担的出入境检验检疫管理职责主要包括四个部分:国境卫生检疫[1] 、进出境动植物检疫[2]、进出口商品检验[3]以及进出口食品化妆品的安全[4] 。178号公告与《出入境检验检疫企业信用管理办法》进行对接,主要从企业信用信息采集、企业信用状况的认定标准和程序、以及分类管理措施的适用和调整等三个方面,引入了出入境检验检疫方面的合规要素。

2、采集企业检验检疫合规信息

178号公告第1条吸收了《出入境检验检疫企业信用管理办法》第三条第一款第四项中有关企业信用信息的规定,增加收集产品检验检疫合格率、国外通报、退运、召回、索赔等信息。此外,公告中还特意增加了采集出口货物原产地证书相关违法信息的规定。以下,我们先来了解一下海关采集这些企业信息用信息的背景以及部分重要用语的含义。

(1)产品检验检疫合格率

《进出口商品检验法》、《进出境动植物检疫法》等出入境检验检疫法律法规明确规定,海关依法有权对进出口商品以及动植物产品等进行法定检验检疫或者随机抽查。“产品检验检疫合格率”已经被纳入11月22日新修改后的海关认证企业标准体系,作为考察高级认证和一般认证(进出口货物收发货人)在守法规范方面是否达标的考核项目之一。

(2)召回

“召回”是指产品生产者对其已售出的产品采取措施消除缺陷的活动,我国就存在缺陷的各种产品制定了严格的召回制度,如《缺陷汽车产品召回管理条例》、《缺陷消费品召回管理办法》等,召回制度主要适应于在中国国内销售的产品。

(3)国外通报与国外退运

“国外通报”是指我国出口商品被进口国家(地区)主管部门因质量、安全、卫生、健康、环保、欺诈等不合格原因发布的通报、召回或预警。而“国外退运”则是指我国企业出口的商品被境外官方或相关贸易方以各类理由退回,通常也是涉及产品缺陷或贸易纠纷。可以说,国外通报、国外退运都是召回制度向境外的延伸。

(4)涉及出口货物原产地证书的违法信息

优惠原产地证书有“纸黄金”之称,是普惠制给惠国和自贸区伙伴国给予我国产品关税优惠待遇的唯一通关凭证,对外贸企业出口的促进作用明显。但自上个世纪90年代以来,部分出口企业为了获取不法利益,使用各种非法手段获取或者使用出口货物原产地证书。这些违法行为严重干扰了对外贸易和进出口商品检验工作的正常进行,给国家造成经济上和政治上的严重损失和不良影响,一直以来都是我国政府严厉打击的对象。原国家质量监督检验检疫总局早在2013年年初,就开始以公告形式定期对外发布《伪造变造买卖检验检疫证书企业名单》,并施以严加监管措施。为此,《进出口货物原产地条例》第23条规定,提供虚假材料骗取出口货物原产地证书或者伪造、变造、买卖或者盗窃出口货物原产地证书的,海关对该等违法行为规定最高可处以货值金额等值以下罚款以及没收违法所得,构成犯罪的,还会被依法追究刑事责任。与此同时,当境外的进口方或者进境地海关对我国出口企业提供的原产地证书内容的真实性等产生怀疑并提出协助核查要求时,我国海关或者签证机构都会根据《进出口货物原产地条例》第二十条的规定予以配合,这就是178号公告中提到的“进口方原产地证书核查”。本次178号公告将上述“涉及出口货物原产地证书的违法信息”作为采集对象,充分体现了对于出口货物在检验检疫合规性方面的重视,也会对此类违法行为起到一定的震慑作用。

3.检验检疫刑事合规风险对于企业信用认定和程序的影响

根据178号公告第2条规定,企业有违反国境卫生检疫、进出境动植物检疫、进出口食品化妆品安全、进出口商品检验规定被追究刑事责任的,海关将认定为失信企业。第3条规定,企业在申请认证期间因违反前述规定被刑事立案的,海关应终止认证,而第7条则规定,认证企业涉嫌违反前述规定被刑事立案调查时,海关应当暂停适用相应管理措施。从这三条规定可以看出,如果企业在检验检疫方面发生刑事合规风险,轻则会被暂停适用原有的管理措施、终止认证程序,重则将被认定为失信企业,进而面临33部门共同采取的联合惩戒措施,可谓后果十分严重。

其次,根据《刑法》有关规定,企业因为违反检验检疫规定,情节严重的,可能构成“妨害国境卫生检疫罪”、“妨害动植物防疫、检疫罪”、“逃避商检罪”。届时,个人将面临处三年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处罚金。单位构成犯罪的,将面临被判处罚金,单位的直接负责的主管人员和其他直接责任人员也将会被依照个人犯罪的规定追究刑事责任。

此外,依据我国法律的基本原则和规定,进出口食品如果出现涉嫌犯罪的各类安全问题,也将同样受到刑事惩处。例如,个人构成《刑法》第143条规定的“生产、销售不符合安全标准的食品罪”,后果特别严重的,最高可被判处无期徒刑,并处罚金或者没收财产。而如果是个人构成《刑法》第144条规定的“生产、销售有毒、有害食品罪”,致人死亡或者有其他特别严重情节的,最重可以被判处死刑。与此同时,根据《刑法》第150条规定,如单位构成前两项罪名的,对单位判处罚金,并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员,依照各条的规定处罚(有关上述罪名的具体处罚规定以及刑事案件立案追诉标准可参见附件)。

4. 检验检疫合规问题直接影响企业管理措施的适用及调整

178号公告第4条至第6条,充分体现了海关企业信用管理的基本原则——“诚信守法便利、失信违法惩戒”,规定了针对一般认证企业、高级认证企业以及失信企业分别适用不同的管理措施。在进出口货物的平均检验检疫抽批比例方面,沿用了《海关企业信用管理办法》第23条至第25条规定的海关平均查验率比例。此外,所谓“进出口货物平均检验检疫抽批比例”,是指在风险评估的基础上,根据进出口货物风险高低和企业信用水平,统一设置相应的现场和实验室检验检疫的比例。海关受理报检后,按照“双随机、一公开”方式实施抽批,并具体确定检验检疫工作流程。

结语

随着海关总署积极推进全国通关一体化关检业务深度融合,除了本次178号公告中引入了出入境检验检疫合规考核要素以外,近期包括《海关法》与《国境卫生检疫法》、《进出境动植物检疫法》、《进出口商品检验法》以及《食品安全法》等检验检疫法律及其相应细化规则的衔接与修改等立法工作也正在紧锣密布的筹备当中。本文以178号公告作为契机,希望唤起广大进出口企业对于未来出入境检验检疫法律风险的高度重视,尽早着手建立和完善进出口贸易合规体制,保证自身经营活动的顺利开展。

附件:法规条文

1)妨害国境卫生检疫罪

处罚:《刑法》第332条规定,违反国境卫生检疫规定,引起检疫传染病传播或者有传播严重危险的,处三年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处罚金。单位犯前款罪的,对单位判处罚金,并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员,依照前款的规定处罚。

立案标准:根据《最高人民检察院、公安部关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定(一)》第51条规定,违反国境卫生检疫规定,引起检疫传染病传播或者有传播严重危险的,应予立案追诉。本条规定的"检疫传染病",是指鼠疫、霍乱、黄热病以及国务院确定和公布的其他传染病。

2)妨害动植物防疫、检疫罪

处罚:《刑法》第337条规定,违反有关动植物防疫、检疫的国家规定,引起重大动植物疫情的,或者有引起重大动植物疫情危险,情节严重的,处三年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处罚金。单位犯前款罪的,对单位判处罚金,并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员,依照前款的规定处罚。

立案标准:根据《最高人民检察院、公安部关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定(一)的补充规定》第9条规定,违反有关动植物防疫、检疫的国家规定,引起重大动植物疫情的,应予立案追诉。

违反有关动植物防疫、检疫的国家规定,有引起重大动植物疫情危险,涉嫌下列情形之一的,应予立案追诉:

(一)非法处置疫区内易感动物或者其产品,货值金额5万元以上的;

(二)非法处置因动植物防疫、检疫需要被依法处理的动植物或者其产品,货值金额2万元以上的;

(三)非法调运、生产、经营感染重大植物检疫性有害生物的林木种子、苗木等繁殖材料或者森林植物产品的;

(四)输入《中华人民共和国进出境动植物检疫法》规定的禁止进境物逃避检疫,或者对特许进境的禁止进境物未有效控制与处置,导致其逃逸、扩散的;

(五)进境动植物及其产品检出有引起重大动植物疫情危险的动物疫病或者植物有害生物后,非法处置导致进境动植物及其产品流失的;

(六)一年内携带或者寄递《中华人民共和国禁止携带、邮寄进境的动植物及其产品名录》所列物品进境逃避检疫2次以上,或者窃取、抢夺、损毁、抛洒动植物检疫机关截留的《中华人民共和国禁止携带、邮寄进境的动植物及其产品名录》所列物品的;

(七)其他情节严重的情形。

本条规定的“重大动植物疫情”,按照国家行政主管部门的有关规定认定。

3)逃避商检罪

处罚:《刑法》第230条规定,违反进出口商品检验法的规定,逃避商品检验,将必须经商检机构检验的进口商品未报经检验而擅自销售、使用,或者将必须经商检机构检验的出口商品未报经检验合格而擅自出口,情节严重的,处三年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处罚金。

第231条规定,单位犯本节第221条至第230条规定之罪的,对单位判处罚金,并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员,依照本节各该条的规定处罚。

立案标准:根据《最高人民检察院、公安部关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定(二)》第83条规定,违反进出口商品检验法的规定,逃避商品检验,将必须经商检机构检验的进口商品未报经检验而擅自销售、使用,或者将必须经商检机构检验的出口商品未报经检验合格而擅自出口,涉嫌下列情形之一的,应予立案追诉:

(一)给国家、单位或者个人造成直接经济损失数额在五十万元以上的;

(二)逃避商检的进出口货物货值金额在三百万元以上的;

(三)导致病疫流行、灾害事故的;

(四)多次逃避商检的;

(五)引起国际经济贸易纠纷,严重影响国家对外贸易关系,或者严重损害国家声誉的;

(六)其他情节严重的情形。

4)生产、销售不符合安全标准的食品罪

处罚:刑法第143条规定,生产、销售不符合食品安全标准的食品,足以造成严重食物中毒事故或者其他严重食源性疾病的,处三年以下有期徒刑或者拘役,并处罚金;对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的,处三年以上七年以下有期徒刑,并处罚金;后果特别严重的,处七年以上有期徒刑或者无期徒刑,并处罚金或者没收财产。

立案标准:根据《最高人民检察院、公安部关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定(一)的补充规定》第3条规定,生产、销售不符合食品安全标准的食品,涉嫌下列情形之一的,应予立案追诉:

(一)食品含有严重超出标准限量的致病性微生物、农药残留、兽药残留、重金属、污染物质以及其他危害人体健康的物质的;

(二)属于病死、死因不明或者检验检疫不合格的畜、禽、兽、水产动物及其肉类、肉类制品的;

(三)属于国家为防控疾病等特殊需要明令禁止生产、销售的食品的;

(四)婴幼儿食品中生长发育所需营养成分严重不符合食品安全标准的;

(五)其他足以造成严重食物中毒事故或者严重食源性疾病的情形。

在食品加工、销售、运输、贮存等过程中,违反食品安全标准,超限量或者超范围滥用食品添加剂,足以造成严重食物中毒事故或者其他严重食源性疾病的,应予立案追诉。

在食用农产品种植、养殖、销售、运输、贮存等过程中,违反食品安全标准,超限量或者超范围滥用添加剂、农药、兽药等,足以造成严重食物中毒事故或者其他严重食源性疾病的,应予立案追诉。

5)生产、销售有毒、有害食品罪

处罚:刑法第144条规定,在生产、销售的食品中掺入有毒、有害的非食品原料的,或者销售明知掺有有毒、有害的非食品原料的食品的,处五年以下有期徒刑,并处罚金;对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的,处五年以上十年以下有期徒刑,并处罚金;致人死亡或者有其他特别严重情节的,依照本法第一百四十一条的规定处罚。

刑法第150条规定,单位犯本节第一百四十条至第一百四十八条规定之罪的,对单位判处罚金,并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员,依照各该条的规定处罚。

立案标准:根据《最高人民检察院、公安部关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定(一)的补充规定》第4条规定,在生产、销售的食品中掺入有毒、有害的非食品原料的,或者销售明知掺有有毒、有害的非食品原料的食品的,应予立案追诉。

在食品加工、销售、运输、贮存等过程中,掺入有毒、有害的非食品原料,或者使用有毒、有害的非食品原料加工食品的,应予立案追诉。

在食用农产品种植、养殖、销售、运输、贮存等过程中,使用禁用农药、兽药等禁用物质或者其他有毒、有害物质的,应予立案追诉。

在保健食品或者其他食品中非法添加国家禁用药物等有毒、有害物质的,应予立案追诉。

下列物质应当认定为本条规定的“有毒、有害的非食品原料”:

(一)法律、法规禁止在食品生产经营活动中添加、使用的物质;

(二)国务院有关部门公布的《食品中可能违法添加的非食用物质名单》《保健食品中可能非法添加的物质名单》中所列物质;

(三)国务院有关部门公告禁止使用的农药、兽药以及其他有毒、有害物质;

(四)其他危害人体健康的物质。


[1] 国境卫生检疫是指根据《国境卫生检疫法》规定,为了防止传染病由国外传入或者由国内传出,对于入境的交通工具和人员,必须在最先到达的国境口岸的指定地点进行检疫,对于出境的交通工具和人员,也必须在最后离开的国境口岸进行检疫,检疫合格方可入境或出境。

[2]进出境动植物检疫是指根据《进出境动植物检疫法》规定,为了防止动物传染病、寄生虫病和植物危险性病、虫、杂草以及其他有害生物传入、传出国境,保护农、林、牧、渔业生产和人体健康,对进出境的动植物、动植物产品和其他检疫物,装载动植物、动植物产品和其他检疫物的装载容器、包装物,以及来自动植物疫区的运输工具实施检疫。

[3]  进出口商品检验通常分为法定检验和抽查检验。法定检验是指根据《进出口商品检验法》规定,商检机构(现为“海关”)对列入《海关实施检验检疫的进出境商品目录》的进出口商品以及法律、行政法规规定须经海关检验的其他进出口商品实施的检验。所谓抽查检验是指海关对法定检验以外的进出口商品,根据国家规定实施抽查检验。

[4] 根据《食品安全法》规定,出入境检验检疫机构(现为“海关”)对进出口食品安全实施监督管理。进口的食品、食品添加剂应当按照海关的要求随附合格证明材料。《进出口化妆品检验检疫监督管理办法》规定,列入《海关实施检验检疫的商品目录》及有关国际条约、相关法律、行政法规规定由海关检验检疫的化妆品(包括成品和半成品)的检验检疫及监督管理。




Share on LinkedIn Share on Facebook Share on Twitter Share on Google+
    您可能感兴趣

    On 18 April, King & Wood Mallesons hosted Westpac, the Australian Chamber of Commerce and China Skinny on the release of the 2019 Australia-China Business Sentiment Survey.

    19 April 2019

    The recent landmark judgment of the UK Supreme Court in Vedanta Resources PLC and another v Lungowe and others [2019] UKSC 20 (“Vedanta”) has confirmed that a lawsuit brought by 1,800 Zambian 更多

    19 April 2019

    许多用人单位遇到过这样的场景:员工在公司上班时,突然被公安机关带走;或者,员工几天不来公司,公司与家属联系后才得知,员工因涉嫌犯罪已被公安机关采取强制措施。

    2019/04/19

    2019年4月11日,美国商务部工业安全局(“工业安全局”)作出了一项最终裁定(裁定文书索引号为84 FR 14608),将五十家公司列入未经验证名单。

    2019/04/19

    您可能感兴趣的内容

    This publication has been downloaded from the King & Wood Mallesons website. It is provided only for your information and does not constitute legal or other advice on any specific matter. If you require or seek legal advice you should obtain such advice from your own lawyer, and should do so before taking, or refraining from taking, any action in reliance on this publication. If you have any questions, please contact King & Wood Mallesons. See www.kwm.com for more information.