聚焦债务融资方式之公司债券

作者：彭晋（合伙人）张倩（顾问）

2017年10月，中国证券监督管理委员会（以下简称"中国证监会"）新一任发审委上任以来，截至2018年6月30日的境内首发上市整体通过率仅刚刚过半。同时，上市公司重组及股权再融资方面也有监管收紧的趋势，例如对于重组上市类交易（俗称"借壳上市"），要求公司在IPO被否决后至少应运行3年才可筹划重组上市；明确上市公司发行股份拟购买的资产为企业股权时，原则上在交易完成后应取得标的企业的控股权，如确有必要购买少数股权，应当符合规定的条件，上市公司重大资产重组涉及购买股权的，也应当符合前述条件等。

鉴于A股市场形势日益严峻，债务融资方式逐渐成为广大公司的另一热门选择。虽然近几年监管机构在发债方面的审核也有所收紧，发债项目通过率（特别是可转换债券）相比去年同期有所下降，反馈的相关问题也愈加细化，但总体相比股权融资而言，债务融资具有发行门槛低、审核时间短、种类选择多样等多种灵活性特点。下面，我们就介绍一下关于境内发债（主要是公司债券）的基本知识和相关要点。

境内债券的基本类型

境内发债主要包括企业债券、公司债券及银行间债务融资工具三种类型，这三类债券的基础法律依据、发行主体及发行方式各有不同，具体如下：

公司债券的基本类型、法律依据及相关发行要求

就公司债券而言，根据发行方式的不同，可以分为公开发行和非公开发行两个大类。其中，根据发行对象的不同，公开发行公司债券（通常称为"公募债"）又分为面向合格投资者和公众投资者发行的"大公募债"和仅面向合格投资者发行的"小公募债"。非公开发行的公司债券通常称为"私募债"，面向合格投资者发行且发行对象不超过200人。

大小公募债和私募债的区别不仅体现在发行对象和发行方式上，还体现在对发行主体的资产要求、债券发行规模及期限、资信条件要求等各方面，我们在下附表格中进行了细化分析：

公司债券监管审核体系

在相关审核及法律监管方面，大小公募债都由中国证监会核准，但在具体审核方式上又有不同。为促进债券市场改革发展，提升债券市场服务实体经济的能力，2015年初出台的《公司债券发行与交易管理办法》充分体现了"简政放权、宽进严管"的政府职能转变要求，就小公募债的审核方式进行了简化。根据《公司债券发行与交易管理办法》，公司债券"仅面向合格投资者公开发行的，中国证监会简化核准程序"，即在实践中，小公募债由沪深证券交易所（以下简称"证券交易所"）进行上市预审核。公司向证券交易所进行申报后，证券交易所将按照受理、反馈、出具意见等预审核流程，出具预审核意见，中国证监会则根据证券交易所的审核意见简化核准程序。

与公募债不同，私募债实行备案发行，承销机构或自行销售的发行人应当在每次发行完成后5个工作日内向证券业协会进行备案。上述具体监管及发行交易等详细如下表所示：

公司债券的反馈意见及审核重点

根据我们最近的项目经验，监管机构对公司债券的反馈意见通常比较关注以下几个法律方面，建议公司（发行人）在准备申报材料的过程中，对相关事宜予以关注：

1. 募投项目相关

募投项目方面，最近监管审核主要关注发行人是否有相应足够的资质、是否取得各项政府审批、是否拥有所必备的土地房屋权属或使用权、是否取得环保审批或备案等；涉及境外投资的，相关审批备案手续是否完成，是否符合《关于进一步引导和规范境外投资方向指导意见的通知》（国办发[2017]74号）的相关规定等。

2. 行政处罚

公司报告期内存在行政处罚的，监管机构会关注相关处罚是否涉嫌重大违法违规行为，并要求中介机构对是否会对发行人造成重大影响发表明确意见；涉及证券监管部门和证券交易所的处罚和监管措施，也会关注相应整改措施及落实情况等。

3. 诚信信息核查

部分反馈意见会要求对发行人诚信信息进行全面核查，该等核查包括但不限于发行人是否属于失信被执行人、重大税收违法案件当事人、安全生产领域失信生产经营单位、环境保护领域失信生产经营单位、涉金融严重失信人、保险领域违法失信当事人、统计领域严重失信企业、国内贸易流通领域严重违法失信主体、严重质量违法失信行为当事人、财政性资金管理使用领域相关失信责任主体、海关失信企业及出入境检验检疫严重失信企业等，要求中介机构对以上各方面进行全面核查。

除了上述比较惯常的审核焦点之外，最近的审核项目也有公司因为实际控制人认定问题、负债率激增以及会计处理不当等原因而被关注，由此可见监管机构对发债项目的反馈问题越来越细致，公司也应当对此有所关注及准备。

注意避免债券违约事宜

近年来公司债券违约事宜频现，因为债券违约而导致公司及中介机构受到处罚的案例也屡见不鲜。以最近热门的"五洋事件"为例，今年7月，中国证监会完成了对五洋建设集团股份有限公司（以下简称"五洋建设"）涉嫌欺诈发行公司债券、信息披露违法一案的听证和复核程序，对五洋建设及20名相关责任人作出行政处罚决定及市场禁入决定。8月，五洋建设的评级机构大公国际资信评估有限公司因三年多摊上12只违约债券，同时被中国银行间交易商协会和中国证监会开出两大罚单，并被暂停相关业务1年。

从公司本身来看，一些公司本身存在经营不善而导致业绩亏损的情形，或因公司本身债务过高、偿债压力较大，或因为公司资金安排导致偿付资金短时间无法回笼等，使得公司现金流紧张进而导致违约。因此，在选择以发债方式进行再融资时，建议公司也需要从自身实际情况出发，选择适合公司且具有足够偿债能力的发债方式，避免偿债违约风险。