前沿观察,

《外商投资电信企业管理规定》修订对境外红筹上市的潜在影响

中国 | 中文
所在网站 :    中国   |   中文
澳大利亚
中国香港特别行政区
新加坡
美国
全球

国务院于2022年3月29日发布《国务院关于修改和废止部分行政法规的决定》(国务院令第七百五十二号)(下称“决定”,于2022年5月1日正式实施),其中对《外商投资电信企业管理规定》进行了修订,本次修订进一步提高了我国电信业务的开放水平(尤其对增值电信业务可能带来实质性的影响),在删减针对外资的相关前置程序规定后,《外商投资电信企业管理规定》更加契合WTO项下的“国民待遇”原则。本文将在梳理并总结有关修订内容的基础上,进一步分析和探讨有关修订对境外红筹上市的潜在影响。

一、本次修订的主要内容和分析解读

本次修订主要体现在如下几个方面:(i) 调整相关条款的规定与《外商投资法》及现行有效的放开外资持股比例限制的规定相衔接;(ii) 删除外商投资电信企业的外方主要投资者需要具备相应电信业务的“良好业绩”和“运营经验”的要求(但就基础电信业务,仍保留如外方主要投资者需“在注册的国家或者地区取得基础电信业务经营许可证”的要求);(iii) 简化外商投资企业电信业务经营许可证的办理流程。具体修订及相应解读,请见下表。

二、本次修订对境外红筹上市的潜在影响

决定发布后,市场对有关监管口径和法律规定的调整立刻作出反应,部分拟境外红筹上市申请人已根据决定作出的修订就其境外上市股权架构进行探讨与分析,并着手相应调整现有股权架构或重组方案。从境内外监管和市场实践角度,境外红筹上市企业可能受到以下若干方面的影响:

1. 对港股Narrowly Tailored(“严限要求”)适应性的再调整

在香港上市过程中,香港联交所对于VIE结构的使用采取严限要求[1]的审核原则,即根据《香港交易所上市决策》(HKEx-LD43-3)的相关规定,对拟于中国香港上市的大中华发行人使用VIE结构应符合严限要求做出了明确规定,核心要点包括:

(1)  上市申请人只可于必要的情况下以合约安排解决任何外资拥有权的限制,否则上市申请人必须直接持有OPCO公司的最大许可权益(即外资产业政策下允许直接持股的相应股权比例不得以VIE方式持有)。

(2)  例外情形:若因涉及外资拥有权而需取得批准及符合额外的资格标准,但因 (i) 没有批准的审批程序或指引,或 (ii) 政策原因,而不会或不能发出批准。

当前市场实践中,拟港股上市申请人就其采用的VIE结构符合严限要求一般从法规、监管态度、可行性角度给出符合必要性的解释口径。以增值电信业务为例,一般通过监管访谈的方式,取得合格外国投资者条件未有明确法律规定的监管口径,以此作为严限要求的合理性解释和支撑。该等方式已成为市场实践的常见方式,长期以来被香港联交所等监管机构所接受和认可。

本次修订已删除外商投资电信企业的外方主要投资者需要具备相应电信业务的“良好业绩”和“运营经验”的申请条件要求,尤其就增值电信业务而言,原《外商投资电信企业管理规定》第十条对从事增值电信业务的外商投资电信企业的外方主要投资者本就仅规定了前述一项要求,相对原第九条中对从事基础电信业务的外商投资电信企业的外方主要投资者的四项要求而言,本次删除从法律基础上排除了指引中所列“没有批准的审批程序或指引”的情形,也否定了市场实践长期以来就严限要求的论证基础。决定实施后,随着监管机构逐步落实及放开外资电信牌照的审批,届时,就从事增值电信业务的电信企业外资准入限制比例内,VIE结构将不再符合严限要求,有关企业需重新调整其现有VIE结构,使其符合严限要求允许范围内可准入的外资比例持股架构。

2. 重组成本的增加

如上文所述,有关外资准入政策和监管实践的变化,将进一步引起有关红筹架构的调整,其中不排除上市申请人为使架构合规或符合该等政策和监管实践的变化做出适应性调整,包括采取股权转让或增资的方式以全部或部分地拆除VIE结构,或新设外资企业。相关电信企业的有关重组根据其选择的重组方式,必将进一步增加一系列重组成本,包括但不限于因股权架构的调整需要支出的资金成本及现金流安排(如股权转让重组模式下的股权转让对价、增资模式下的增资款)、税务成本(根据是否能够还原税基或税基还原程度可能产生的税务成本)、牌照变更成本等。

3. 上市时间表的延长

结合上文所述,法规的修订、上市申请人因法规修订可能进行的重组及重组引起的相应资质许可的变更均可能不同程度地影响上市申请人的上市时间表,具体如下:

(1)  前期监管部门的访谈面临无法使用的情形,上市申请人需根据具体情况,判断是否需重新安排监管部门访谈,取得新的监管部门意见以覆盖之前的访谈口径和内容。

(2)  基于可能面临的重组,上市申请人的时间表根据其确定的重组方案,可能面临不同股权比例、结构幅度及深度的调整,带来的是不等的上市时间表的延长,如 (i) 对VIE结构进行全面的拆除并变更为外方投资主体直接持股的外商投资企业,(ii) 对VIE结构根据自身情况(如业务组成)进行部分拆除,仍保留根据相关规定及要求需采取VIE结构的部分业务继续维持VIE结构,对其余部分业务涉及的主体拆除并变更为外方投资主体直接持股的外商投资企业,(iii) 新设主体作为新的上市申请主体。

(3)  基于可能面临的重组,业务资质可能面临因申请人主体性质由中资变更为外资而需重新取得与重组后主体保持一致的其他合法有效的许可或证照,根据不同业务资质的审批时长,也会一定程度延长上市申请人的上市时间表。

4. VIE结构面临的新考量

企业采取VIE结构的原因之一是受限于我国境内法律法规对部分行业外资准入的禁止/限制性规定,VIE结构可在一定情况下回避该等禁止/限制。本次《外商投资电信企业管理规定》的修订对外商投资电信业务领域的进一步放开,为经营电信业务且采取VIE结构的境外上市申请人打开了一条可脱离VIE结构的新通路,存量及新设VIE结构均将有所减少,从某个侧面来看,本次修订也许是行业监管就VIE结构的解决对策和处理方式的一次新的尝试。

三、结语

自2001年我国加入WTO时承诺将开放我国电信业务,允许外资企业进入中国开展相关电信业务开始,我国逐步应诺放开外资电信业务。对《外商投资电信企业管理规定》的不断修订,加大了外资直接投资与参与我国有关电信业务的程度和深度,更加有利于我国电信企业引入外资并促进有关电信业务的发展。从长期来看,本次修订对我国有关电信企业境外上市也提供了有力的支持,进一步为我国电信企业的资本运作拓宽了操作空间。

感谢实习生陈奕辰对本文作出的贡献。

《香港交易所上市决策》(HKEx-LD43-3)第16A:“所有上市申请人无一例外(包括申请转至主板的GEM上市公司),不论采用合约方式经营业务的收入或盈利或其他方面对上市申请人重要与否,均须严格限制其合约安排。这意味着除第16B及16C段所述外,上市申请人只可于必要的情形下以合约安排解决外资拥有权的限制,否则上市申请人必须直接持有OPCO公司的最大许可权益。为免生疑问,即使上市申请人可透过直接持有OPCO公司的股权而控制该公司(譬如直接持有逾50%股权),该公司其余不能由上市申请人直接持有的股权,仍可通过合约安排持有。”

参考资料

  • [1]

    《香港交易所上市决策》(HKEx-LD43-3)第16A:“所有上市申请人无一例外(包括申请转至主板的GEM上市公司),不论采用合约方式经营业务的收入或盈利或其他方面对上市申请人重要与否,均须严格限制其合约安排。这意味着除第16B及16C段所述外,上市申请人只可于必要的情形下以合约安排解决外资拥有权的限制,否则上市申请人必须直接持有OPCO公司的最大许可权益。为免生疑问,即使上市申请人可透过直接持有OPCO公司的股权而控制该公司(譬如直接持有逾50%股权),该公司其余不能由上市申请人直接持有的股权,仍可通过合约安排持有。”

最新文章
前沿观察
医药行业长期处于反腐关注的重点。不久前,中央纪委国家监委再次发文强调,持续加大对行贿行为的惩治力度,深化重点领域反腐工作,医药领域位列其中。作为反腐败领域的重要法规,修改后的《监察法》将于 2025 年 6 月 1 日起施行。 《监察法》虽然主要规制公职人员,但对于涉嫌行贿犯罪、介绍贿赂犯罪或共同职务犯罪的涉案非公职人员,监察机关同样具有管辖权。而且,中央纪委国家监委官网也曾发文指出,要针对典型行贿行为加大惩治力度。坚持受贿行贿一起查,严肃查处那些老是拉干部下水、危害医药领域政治生态的行贿人,依法追缴行贿所获不正当利益,强化对行贿人的联合惩戒,坚决遏制搞腐败“一本万利”的行为动机。在监察机关坚持行受贿一起查的大背景下,2025 年可能有更多医药企业及人员被要求配合或协助调查。医药企业及相关人员应高度关注《监察法》的修改。 此次修改涉及二十四条,主要包括五方面:一是完善监察派驻规定;二是授予监察机关必要监察措施;三是完善监察程序;四是充实反腐败国际合作规定;五是强化监察机关自身建设。建议医药企业及相关人员重点关注监察派驻、监察措施以及监察程序中的留置时间等关键内容。争议解决与诉讼-合规调查及公司治理-反商业贿赂及合规,医疗健康与医药-医药与医疗器械

2025/02/05

前沿观察
香港金管局(HKMA)近期发布了一项拟议规则,将在香港全面实施巴塞尔委员会对银行持有的通证等加密资产制定的监管资本标准(巴塞尔加密资产监管标准)。 巴塞尔加密资产监管标准对于银行来说至关重要,因为它规定了银行必须为其加密资产风险敞口持有多少监管资本金(regulatory capital)。巴塞尔加密资产监管标准还对银行的加密资产风险敞口提出了杠杆资本、敞口限额、风险管理和信息披露等方面的要求。加密资产包括通证化资产(tokenised assets)、稳定币(stablecoins)以及比特币等无支持的加密资产。 巴塞尔加密资产监管标准对(1)使用无许可区块链(permissionless blockchain)的加密资产(包括使用无许可区块链的通证化资产和稳定币)、(2)无支持的加密资产(如比特币)以及(3)缺乏有效稳定机制的稳定币提出了非常严格的监管资本要求。这意味着银行需要为这些类型的加密资产持有大量的资本金。 香港金管局的银行资本规则适用于在香港成立注册的本地银行和其他受香港金融管理局监管的香港本地银行业金融机构(统称“香港本地银行业机构”,Hong Kong incorporated authorized institutions)。下图概述了巴塞尔加密资产监管标准和香港金管局拟议规则的核心内容。银行与融资-金融科技,数字经济,金融机构-金融市场监管

2025/02/05

前沿观察
根据国家统计局1月17日公布的权威数据,2024年,我国社会消费品零售总额487895亿元,比上年增长3.5%;其中,除汽车以外的消费品零售额437581亿元,增长3.8%。从对经济增长的贡献看,全年最终消费支出拉动经济增长2.2个百分点。 2024年,在政策层面积极提振内需市场活力的同时,监管层面亦同步持续发力。无论是食品、化妆品等传统消费领域,还是数字消费、健康消费等新兴增长极,尤其是面对快消行业新业态、新引擎,国家及地方陆续布局一系列新规,并在执法实践中稳步落地。 本文将基于团队对消费品行业的持续关注与丰富经验,从立法动态和执法实践两个关键维度着眼,对2024年度快消行业 监管的突出亮点进行年度回顾与盘点,旨在与读者共同探寻其中的脉络与意义。公司与并购-公司合规体系,农业和食品

2025/01/27